從基層實踐看代理注冊公司個體工商戶的監管

《個體工商戶條例》(以下簡稱《條例》)于2008年8月至2011年4月起草，歷時兩年零八個月，多次征求社會各界意見，終于在2011年11月1日開始實施。縱觀整個立法過程，《條例》的制定并不嚴謹。它對個體工商戶是什么以及如何成為個體工商戶做出了明確而詳細的規定，賦予了個體工商戶更多的合法權益，必將對個體經濟的發展起到一定的促進作用。但從基層實踐來看，拋開登記程序，僅從基層工商部門對個體工商戶的監督管理來看，《條例》似乎還存在三個不足。一是高估了個體經營者的素質；二是取消無證個體工商戶管理；三是基層工商部門的壓力無形中加大。

1.《條例》明確了個體工商戶的權利和義務，但高估了個體經營者的素質，忽視了個體經營者的主觀意愿。

不是所有的個體戶都是個體工商戶。只有根據《條例》第二條，經工商行政管理部門登記的個體經營戶，才能成為個體經營戶，享有應有的權利。立法者的初衷必須是正確的。由于《條例》明確了對個體工商戶合法權益的保護措施，所有個體戶都會到工商部門辦理登記手續，不會出現無證個體戶。但事實上，如果沒有基層一線工商部門的硬執法和引導，如果法律規定個體戶有權選擇是否成為個體工商戶，毫不夸張地說，至少有70%以上的個體戶不愿意登記為個體工商戶，不愿意受《條例》相關規定的約束，更不需要享受《條例》賦予的權利。制定《條例》時，高估個體戶整體素質完全是癡心妄想，想當然地認為所有個體戶都成功轉型為個體工商戶。

二、《條例》沒有處罰不想成為個體工商戶的個體戶。

從條例的名稱來看，立法目的肯定是為了促進個體經濟的發展。因此，刪除《條例》中常用的“經營”二字，刪除原《城鄉個體工商戶管理暫行條例》第七條“申請個體工商戶經營的個人或者家庭，經縣級工商行政管理機關批準取得營業執照后，方可經營”的規定，是符合邏輯的。

在執法實踐中，我們遇到了個體經營戶的查詢:一般不涉及前置審批的個體經營活動都需要，取得營業執照必須遵循哪些法律法規？《條例》第二條“經工商行政管理部門依照本條例規定登記注冊并從事工商經營的具有經營能力的公民為個體工商戶”，只明確了“誰以及如何成為個體工商戶”，忽略了個體工商戶開展經營活動必須取得營業執照的要求，也就是說， 他們只有注冊了才能稱為個體工商戶，并沒有說一定要注冊才可以經營。 當初立法者應該已經考慮到《無照經營查處取締辦法》第二條規定的“任何單位和個人不得違反法律法規從事無照經營”，所以沒有必要在《條例》中明確對無照個體經營戶的管理。但必須看到，《辦法》第二條強調“不得違反法律法規”，第四條強調“依法辦事”。也就是說，只有法律法規規定無營業執照依法需要營業執照經營的，才屬于無證經營，大量未經前置審批的一般經營是否需要取得營業執照，由于《條例》中沒有明確的定義，是否申請營業執照(即是否成為個體工商戶)應該是他們自愿的選擇，不應該是法律強制的。

三、《條例》無形中加重了基層一線工商部門的負擔。

幾乎所有的法律和政策都必須通過基層工商部門來執行。在經濟發達地區，平均每個工商人員要承擔800多個市場主體的日常監督管理，食品安全、許可證管理、執法辦案、消費者權益保護等涉及的工作精力太多。作為基層一線工作者，吃虧是對的，但必須有政策層面的引導和支持。現在強調依法行政，一切要按程序辦事，不能亂來。上面提到的第二部分可能是認識上的偏差，但一旦形成社會共識，工商部門的工作壓力可想而知。

《條例》第二十二條第二款規定，個體工商戶未辦理稅務登記的，由稅務機關責令限期改正；逾期不改正的，經稅務機關請求，由登記機關吊銷營業執照。至于稅務部門，沒有在《條例》中明確稅務部門的職責和處罰，而是轉給工商部門掛照片。你有沒有考慮過，一些無證經營戶和工商部門付出了多少辛苦，甚至采取強制措施后，引導他們辦理營業執照？但這些剛剛取得營業執照的個體工商戶，卻因未辦理《稅務登記證》而被工商部門吊銷營業執照，再次回到無照狀態。這種周而復始的過程在法律上是可行的，但從實際來看，工商部門似乎在自找麻煩，給自己施壓。在指導他們辦理營業執照的同時，也要指導他們辦理稅務登記證。此外，《條例》并未對持證經營者的二次許可作出限制性規定。被許可從事非法活動后，被許可經營者完全可以在同一天同一營業場所重新申請與被吊銷許可證基本相同的營業執照(字號不能完全一致的除外)，缺乏嚴肅性。

三年前，魏先生和他的朋友想創辦一家小微企業，但資本一直是這些年輕人過不去的“門檻”。

去年3月，深圳實施工商注冊制改革試點后，取消了注冊資本較低的有限責任公司，實繳注冊制改為認繳注冊制。前不久，魏先生成功注冊了一家物流企業。

“認購了50萬，我現在肯定拿不到那么多，但先下手為強，慢慢積累。我們一定會成功的。”魏先生說。放寬注冊資本注冊條件，實行認購登記制，大大降低了開辦公司的“門檻”，激發了社會創業的熱情，改革試點地區的市場主體均呈現“井噴式”增長。在深圳，新注冊市場主體同比增長130%，其中民營企業增長勢頭最強。“你不能因為現在沒錢就讓你創業。當然，未來能不能賺錢，就看你自己了。”深圳市市場監管局局長徐友軍說。

放寬住宿條件——規模因地而異。

“以前公司每次拿到項目，都要成立項目公司，每次成立公司，都要提供營業場所的產權證明。這是我們最頭疼的問題。”東莞萬科房地產有限公司項目開發部負責人朱筠告訴記者，這個麻煩在去年就已經消失了。

你一進入東莞市工商行政管理局辦公大廳，工作人員就會把一份《商事登記通知書》交給前來申辦企業的人。這本小冊子詳細列出了28個需要預許可的商業項目和81個已變更為后許可的商業項目。所有允許后許可的項目都可以先拿到營業執照，再拿到許可證。

按照范的說法，在創業之前，你必須先獲得主管部門的許可，然后才能獲得工商部門的營業執照。他們中的一些人不得不在一兩年內通過幾十個檢查站，但一些企業寧愿不這樣做。東莞曾經見證了“創業難”和“無照經營多”并存的局面。

工商登記制度改革試點后，東莞將審批事項由188項減少到109項，大部分改為事后審批。“比如讓企業先輕松拿到身份證。如果想從事一些特殊行業，可以考律師證、醫生證、會計證。”范斌說。

范斌告訴記者，改革不僅激發了社會創業的熱情，也“迫使”東莞各行政部門改變“審而不審、批而不審”的作風，使市場更具活力、更規范。

工商登記制度改革包括注冊資本認繳登記制度和“先證后證”制度兩個方面。根據國務院推進機構改革和職能轉變的任務分工，工商登記前置許可項目清理工作由中央辦公廳、國家工商行政管理局會同有關部門承擔，后續將部署推進。但鑒于“先領證后領證”制度是十八屆三中全會明確推進工商登記制度便利化的主要內容之一，根據黨中央、國務院明確的工商登記制度改革方向和目標要求，我市采取先試點后逐步推進“先領證后領證”制度改革的辦法。

長期以來，市場主體登記實行“先許可后許可”制度，即從事涉及前置許可的經營項目，需要先取得相關許可文件(證件)，然后持許可文件(證件)和法律規定的其他文件、資料申請營業執照。實踐中，在企業設立過程中，投資者在制定公司章程、繳納出資、成立組織后，往往需要取得營業執照，確立主體資格，才能進行建設或租賃生產經營場所、購置設備、招聘人員等各種準備活動。另一方面，行業主管部門還需要根據企業資金、場地、設備設施、人員資質等實際情況，判斷企業是否符合許可經營條件。，并對是否授予許可作出科學合理的決定。但目前“許可優先、登記第二”的制度設計增加了企業設立的難度。此外，“先許可后許可”制度通過設置前置審批制度，將許可監管主管部門的經營資質與工商部門負責的深圳福田注冊公司的資質登記掛鉤，將本應屬于主管部門監管的經營資質問題納入工商部門統一管控的市場主體登記監管，無形中提高了市場進入門檻，降低了進入效率。

為有效降低準入門檻，提高準入效率，本次改革對在市工商行政管理局、萬州區等11個區縣注冊的市場主體探索“先領證、再領證”的試點注冊制。以“安全”和“公民生命財產安全”為標準和原則，工商登記前置許可項目大幅減少。除了《實施方案》明確保留的50項前置許可事項外，申請從事依法應當許可的經營項目，工商部門應當先核發營業執照，再申請相關許可。一般經營項目，市場主體取得營業執照后即可開始生產經營。對注冊登記“先許可后許可”的市場主體，工商部門在核發營業執照時，將向申請人發放許可申請事項和許可部門書面提示材料，提示其取得相關行政許可后方可開展經營活動。同時，為加強部門間的協調，將建立工商部門與許可部門之間的登記許可信息交流共享機制。對已取得營業執照需要取得許可證的市場主體，行政許可部門將在五個工作日內通過市場主體信用信息系統主張并督促市場主體申請許可。信息系統建成前，將通過工商部門與行政許可部門的書面溝通，及時交換市場主體的登記、審批等信息。

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