在判斷被控侵權產品是否與專利設計產品相同或近似時，從專業人士的角度來看，顯然對權利人不公平。因此，外觀設計專利侵權的判斷應當以普通消費者的審美觀察能力為標準，而不是以外觀設計專利所屬領域專業技術人員的審美觀察能力為標準。對于類別相同或者近似的產品，普通消費者適用一般注意避免混淆的，不構成侵權，普通消費者適用一般注意避免混淆的，構成侵權。

以普通消費者為侵權判斷主體，并不要求人民法院在審理外觀設計專利侵權糾紛時追求真實消費者的意見，而是要求法官把自己的立場放在普通消費者的層面上來認識和感知比較對象的異同。

比較方法一:目視觀察

判斷東莞新注冊公司控制的侵權產品是否與外觀設計專利產品相同或近似，應根據普通消費者肉眼觀察時是否會產生混淆，無法目視觀察的部分無法借助儀器或化學手段進行分析對比來判斷。觀察時，要以產品易見部分的異同作為判斷的依據。

比較方法2:直接比較。

具體判斷中，專利外觀設計產品與被控侵權產品首先應分開放置，觀察時時間與空之間應有一定間隔。這種孤立的觀察方法可以讓評委對這兩款產品有一個直觀的感受，也就是第一印象。其次，將兩個產品放在一起，評委直接對比分析兩個產品的設計，從而描述兩個產品的異同，將感性認識上升到理性認識，最后得出兩個產品是否相同或相似的結論。

對比方法三:整體觀察，綜合判斷

對兩個產品設計的主要構成和創新性做出綜合判斷。

比較法，類似于商標近似判斷法，目前普遍認為應以部門作為比較的重點，看被控侵權產品是否抄襲或模仿權利人的原創部分。

被控侵權產品構成侵權必須滿足兩個條件:

首先，被訴侵權產品包含外觀設計專利的獨創性部分(即創新點)。

二是被訴侵權產品整體上與專利外觀設計產品相同或者近似。

當比較兩種產品的設計時，應該按照形狀、圖案和顏色的順序進行。在判斷形狀和顏色相結合的設計是否相同或相似時，首先要判斷形狀是否相同或相似。如果形狀不相同或不相似，我們可以得出設計不相同或不相似的結論，不需要比較圖案和顏色。

如果形狀相同或相似，但形狀屬于眾所周知的現有設計，則需要進一步判斷圖案是否相同或相似，如果圖案不同或不相似，則可以確定設計不同或不相似，不需要進行顏色比較。

如果圖案相同或相似，但屬于已知的在先設計，則判斷顏色是否相同或相似。如果顏色不同或相似，則不構成相同或相似的設計。

在這三個要素中，形狀是最重要的，對比形狀應該是判斷侵權的主要因素。如果產品的外觀造型是由專利權人發起的，而被控侵權產品使用該造型并添加了圖案，則無論被控侵權產品添加了何種圖案，均視為侵權。

小貼士:如果專利被侵犯，應該咨詢專業律師，才能做出準確判斷！

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